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接受香港六合彩投注是否构成赌博罪

文章出处:深圳律师事务所 人气:发表时间:2017.03.24

        目前,国内利用六合彩等非法彩票组织赌博案件的表现形式主要有两种:一种为利用香港六合彩中奖号码进行猜码收受投注的外围赌博活动;另一种为擅自发行、销售“私彩”,收受投注的行为。
 

        就上述这两种行为方式而言,应如何定性,在“两高”出台的有关赌博罪的司法解释之前,各地做法不一:
 

        对第一种情况各地通常以赌博罪论处,如广东、湖南等地于《关于办理“六合彩”赌博案件的若干意见》中指出,对以营利为目的,组织、招呼吸引他人进行“六合彩”赌博活动的庄家、赌头,收受投注额亦或者是非法牟利额累计在某万元以上的,以赌博罪追究其的刑事责任。
 

        对第二种情况,则存在不同认识,有的地区规定以非法经营罪论处,有的规定以赌博罪论处,还有的规定达到非法经营罪定罪标准的,以非法经营罪定罪,未达到非法经营罪定罪标准的,则以赌博罪论处。如福建省《关于利用“六合彩”进行违法犯罪活动的处理意见》第8条规定:擅自设立“彩票”进行销售开奖等非法经营活动的,金额达5万元以上或者非法牟利1万元以上的,以非法经营罪定罪处罚;未达到上述数额,但符合第2条规定之定罪标准的(即投注金额或非法牟利数额达到赌博罪定罪标准),以赌博罪定罪处罚。
 

        “两高”的司法解释第6条则规定,未经国家批准擅自发行、销售彩票,构成犯罪的,以非法经营罪定罪处罚。但该规定是否包含第一种情况,在司法实践中还存在不同认识。
 

        刑事律师认为,对于组织者而言,这两种情况并无本质的区别。行为人利用香港六合彩号码接受投注,必然要借助一定的媒介,如印制、销售有关六合彩的宣传资料等,无论是直接实施还是间接借助,都可以理解为未经国家批准擅自发行、销售彩票。问题是,从刑法理论上,上述情形究竟构成赌博罪,还是非法经营罪,抑或同时构成两种罪名?
 

        刑事律师认为,判断一行为构成何种罪名,关键是看其行为符合犯罪构成的情况。
 

        就非法发行、销售彩票行为而言,如果从法定犯的角度看,无疑构成非法经营罪。
 

        目前,我国对彩票的发行和经销主体及规模采取了严格的审批和控制,允许发行的只有两种彩票,即社会福利彩票和国家体育彩票。对非法发行、销售彩票的行为,虽然在刑法上并无单独的罪名,但其行为完全符合非法经营罪的构成特征。
 

        从自然犯角度看,则应当认定属于赌博犯罪的范畴。
 

        虽然彩票与一般的赌博存在不同之处,主要表现为,在赌博中全体当事人都承担取得或者丧失财物的危险,而在彩票中只有购买者承担危险,发售者不承担该危险,不因彩票购买者未达到预定数而蒙受损失,也不存在损失所赌的财物的危险,但无论是国家允许发行的彩票,还是非法彩票,在通过偶然的事情决定财物的取得或者丧失这一点上,彩票与赌博具有同质性。
 

        在理论上,一般认为彩票是广义赌博行为的一种。因此,发行、销售非法彩票的行为,同样满足赌博罪的构成要件。也就是说,这种行为不是只能满足一个构成要件的问题,不是非此即彼的关系,而是在同时符合两个构成要件的情况下如何选择适用的问题。
 

        按照目前司法解释的定罪标准,原则上应以非法经营罪定罪处罚,但有些案件达不到非法经营罪的定罪标准,而可能达到赌博罪的定罪标准,这种情况下则应以赌博罪定罪处罚。在这种意义上,刑事律师认为,前述福建省的有关规定有其合理性。
 

        六合彩赌博活动不仅严重扰乱了我国合法彩票的发行秩序,对彩票市场产生了极大地冲击,也给地区经济带来毁灭性打击,不仅严重败坏了社会风气,而且容易诱发其他犯罪,危害社会稳定,必须给予严厉的打击。
 
 
 
 
 


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