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通关过作弊的手段控制赌局从而赢钱的行为构成诈骗罪还是赌博罪

文章出处:深圳律师事务所 人气:发表时间:2017.03.24
        1995年最高人民法院《关于对设置圈套诱骗他人参赌又向索还钱财的受骗者施以暴力或暴力威胁的行为应如何定罪问题的批复》规定,行为人通过设置圈套诱骗他人参赌骗取钱财的行为属赌博行为,构成犯罪的,应按照赌博罪定罪处罚。但是以赌博为名,坐实是诈骗的行为应当构成诈骗罪。所谓赌博是拿财物作注,预先设定通过某个结果的产生为取胜,并由取胜者获得作下注的财物。通常赌博都有一套规则,要求当事人遵守规则,按规则行事。
 

        在刑事律师受理的以赌取财的案件中,行为人的行为通常分为两个阶段,一是诱惑他人参与赌博,一是赌博取财。在诱人参赌的阶段,行为人往往要虚构事实隐瞒真相,给人以极易取胜的假象,使他人受引诱而参与赌博。行为人虽然虚构了事实或隐瞒了真相,但其追求的目的和可能的结果都仅仅是使他人参与赌博,是为后一阶段的赌博取财创造条件。他人参与赌博后才进入赌博取财的阶段,能否取得财物实赖行为人在这一阶段的行为及行为所导致的赌博结果,这一阶段是行为人取财的关键。
 

        所以刑事律师表示,要区分以赌取财的行为是赌博还是诈骗,重点是考查赌博取财阶段行为人的行为而不管诱人参赌的阶段行为人如何行为,而考查赌博取财阶段的核心问题是审查行为人是否遵守规则,如行为人遵守了相关规则进行赌博而获胜,获得财物,属于赌博行为;如果不遵守规则而采取虚构事实或隐瞒真相的手段即使用所谓诈术而获胜,从而取得财物的,是诈骗行为。
 
   
         1. 在主观方面,《刑法》第三百零三条赌博罪中“以营利为目的”与《刑法》第二百六十六条诈骗罪中以“非法占有为目的”是有着本质的区别。
 
    
        主要表现在:
 

        (1)营利通常指谋取利润,有成本核算等利润计算方法,它运作的表现形式看起来有一定“合法性”;后者体现的是对他主物据为己有的意思,一般至少表现出“违法性”,如盗窃作案人表现出的对赃物的占有愿望;
 

        (2)营利一般是在惯常地展开经常性的活动,而非法占有并不一定要经常性行为,更多的是临时起意,本案没有证据证实郭某等六人有惯常性的行为;
 

        (3)营利通常要借鉴一定的载体如设立赌场开展活动。因此,本案黄三等五人的行为只能说是以非法占有为目的,而不构成以营利为目的,符合诈骗罪主观方面的构成要件。
 

        2. 在侵犯的客体方面,赌博罪侵犯的是社会主义的社会风尚,诈骗罪侵犯的客体是公私财物所有权。
 

        3. 在对象上,《批复》中设置圈套诱赌是针对不特定的大众,而诈骗罪被诈骗对象是相对特定的。 
 
 


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